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股东关注的公司常见交易风险

时间:2017-12-13 13:04点击:人参与我要评论 字体:T|T

  对于股东责任,股权纠纷颇有心得,无论你是上市的股东还是刚成立公司股东,可能你是控制人,可能你是少数股东,在21世纪每个人都有成为股东的机会,大众创业的火焰已经点燃了。

  笔者总结常见的风险点,一起复杂的纠纷可能包含中外合资公司特殊规定,股东代表诉讼前置程序,司法鉴定报告的瑕疵,关联公司的认定,抽逃出资的责任,公司解散股东责任,诉讼时效的利害等,作为先知先觉者,应当早有所谋。

  一,假如涉及中外合资公司,公司组织结构的特殊性。

  《中华人民共和国合资经营企业法》第四条合营企业的组织形式是有限责任公司,并未规定必须设立监事会。所以董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任时,符合条件的股东应当先书面请求监事向人民法院提起诉讼,若拒绝提起诉讼,或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼,前述股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。此为中外合营公司股东代表诉讼前置程序的特殊性。

  二,司法鉴定报告的内容不得包括责任归属意见。

  对于股东是否承担法律责任,属于法院的审理范围,鉴定机构报告无权作出债权债务责任划分的结论,属于存在瑕疵的鉴定报告,因此此鉴定报告的内容不予认可,不能作为认定本案事实的依据。

  三,关联公司如何认定呢。

  《公司法》定义的关联关系,是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系,以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是,国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。会计准则的规定可以作为参考,一方控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响,以及两方或两方以上同受一方控制、共同控制或重大影响的公司。

  关联交易可能有哪些形式呢?1,购买或者出售资产;2,对外投资(含委托理财、委托贷款等);3,提供担保;4,租入或者租出资产;5,委托或者受托管理资产和业务;6,赠与或者受赠资产;7,债权、债务重组;8,签订许可使用协议;9,转让或者受让研究开发项目;10,提供或接受劳务;11,在关联人财务公司存贷款;12,其他通过协议可能导致资源或义务转移的事项。

  根据公司法第一百四十八条董事、高级管理人员不得有下列行为: (四)违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意,与本公司订立合同或者进行交易;董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。第一百四十九条董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任。因此,实际控制人未披露其关联公司关系,利用其实际控制人的身份将应收款项侵占,导致公司利益遭受损害,应当承担赔偿责任。

  四,对于公司战略方向的转移可能导致公司解散清算注销。

  根据《公司法》第一百八十条公司因下列原因解散:(一)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现;(二)股东会或者股东大会决议解散(三)因公司合并或者分立需要解散;(四)依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销;(五)人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。第一百八十一条公司有本法第一百八十条第(一)项情形的,可以通过修改公司章程而存续。依照前款规定修改公司章程,有限责任公司须经持有三分之二以上表决权的股东通过,股份有限公司须经出席股东大会会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。第一百八十二条公司经营管理发生严重困难,继续存续会使股东利益受到重大损失,通过其他途径不能解决的,持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东,可以请求人民法院解散公司。

  股东注销公司的方式有多种方式,对于何种方式能够实现公司战略转移,能够最大限度的实现公司效益,需要慎重考量。

  五,对于诉讼时效的界定问题。

  诉讼时效一旦错过,意味着法院不再予以保护。因此,对于一些耗时已久的纠纷,就有当事人提出诉讼时效抗辩。法院一般会综合全案考量,根据审计耗费时间,主张人提供的证据充分性,整个项目的背景复杂度考量。根据《民法总则》规定向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的,依照其规定。诉讼时效知识用于债权性请求权,根据《民法总则》不适用诉讼时效的情形:(一)请求停止侵害、排除妨碍、消除危险;(二)不动产物权和登记的动产物权的权利人请求返还财产;(三)请求支付抚养费、赡养费或者扶养费;(四)依法不适用诉讼时效的其他请求权。

  对于股东如何在法律层次看待自己的公司,如何让公司在法治社会符合法律规定的经营,可以聘请专业律师提供法律咨询,战略咨询。

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